【摘要】民營(yíng)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展不僅影響一個(gè)家族的未來(lái)，而且關(guān)乎我國(guó)經(jīng)濟(jì)發(fā)展前景。公司法、個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法、合伙企業(yè)法規(guī)定了一定條件下家族企業(yè)繼承人對(duì)掌權(quán)人身份和財(cái)產(chǎn)的雙重繼承權(quán)，而現(xiàn)實(shí)生活中民營(yíng)企業(yè)的傳承仍面臨很多問(wèn)題。須借鑒發(fā)達(dá)國(guó)家的家族遺囑繼承、家族信托及家族辦公室等制度，使企業(yè)平穩(wěn)過(guò)渡。

【關(guān)鍵詞】 民營(yíng)企業(yè) 財(cái)富傳承 家族信托 家族辦公室

【中圖分類(lèi)號(hào)】F276 【文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼】A

現(xiàn)代國(guó)家認(rèn)可的繼承立法一般僅指財(cái)產(chǎn)繼承，然而，隨著社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，一種新型的身份繼承即自然人投資人身份出現(xiàn)在了社會(huì)生活中，如《公司法》第76條對(duì)于自然人股東資格繼承的規(guī)定，以及《合伙企業(yè)法》第50條對(duì)于合伙人資格繼承的規(guī)定，突破了繼承法關(guān)于遺產(chǎn)僅限于財(cái)產(chǎn)的規(guī)定，某種程度上可認(rèn)為是身份繼承的回歸。

未來(lái)十年，中國(guó)的民營(yíng)家族企業(yè)將迎來(lái)“繼承潮”，對(duì)于創(chuàng)業(yè)致富的老一輩人來(lái)說(shuō)，“富不過(guò)三代”的財(cái)富魔咒是他們最擔(dān)心的。西方專(zhuān)門(mén)研究家族企業(yè)的學(xué)者也得出類(lèi)似結(jié)論，即不能順利傳承給下一代的家族企業(yè)高達(dá)80%，至于能傳到第三代的只有10%多一點(diǎn)。當(dāng)前，民營(yíng)企業(yè)由于企業(yè)傳承問(wèn)題處理不當(dāng)而導(dǎo)致家族內(nèi)部紛爭(zhēng)不斷的事例并不少見(jiàn)，如何減少這種紛爭(zhēng)，使家族企業(yè)平穩(wěn)過(guò)渡，筆者從民營(yíng)企業(yè)可持續(xù)發(fā)展的角度對(duì)現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)的主要問(wèn)題及解決途徑作簡(jiǎn)單的論述。

當(dāng)繼承人人數(shù)眾多，可通過(guò)遺囑確定繼承人

我國(guó)繼承法規(guī)定第一順序繼承人包括配偶、父母、子女。如果按照法定繼承方式，多人繼承制可能導(dǎo)致分家析產(chǎn)、各立門(mén)戶(hù)，當(dāng)初民營(yíng)企業(yè)的規(guī)模經(jīng)營(yíng)不再存在，或者股份被稀釋?zhuān)股弦惠叴蛳碌?ldquo;江山”四分五裂，隨時(shí)有被吞并的危險(xiǎn)。因此要避免這些問(wèn)題，上述企業(yè)的擁有者應(yīng)該未雨綢繆，事先立好專(zhuān)業(yè)有效的遺囑，使有經(jīng)營(yíng)才能的繼承人繼續(xù)執(zhí)掌企業(yè)，其他繼承人在財(cái)產(chǎn)上得到補(bǔ)償。多子女家族繼承企業(yè)的重要原則是確保股權(quán)的集中度?？刹捎靡蝗丝毓?，其他繼承人獲得股權(quán)外的財(cái)產(chǎn)的做法，或者在家族內(nèi)部做出規(guī)定，其他繼承人有義務(wù)將其股權(quán)優(yōu)先出售給選定的接班人。另外也可以參考日本及韓國(guó)企業(yè)家的做法，即實(shí)行長(zhǎng)子繼承制，由長(zhǎng)子繼承全部企業(yè)股權(quán)，而將家族中的其他小部分財(cái)產(chǎn)分給各家族成員，這樣有利于集中企業(yè)資本，穩(wěn)定公司股權(quán)結(jié)構(gòu)，使企業(yè)持續(xù)發(fā)展。如果一個(gè)企業(yè)長(zhǎng)期以來(lái)具有良好的管理體制，即使才干不是非常突出的人作掌門(mén)人也不會(huì)對(duì)企業(yè)發(fā)展有很大負(fù)面影響，更何況經(jīng)過(guò)長(zhǎng)期的培養(yǎng)，接班人守業(yè)基本不成問(wèn)題。

如果繼承開(kāi)始后立即對(duì)企業(yè)股份或合伙份額的分割會(huì)損害共有財(cái)產(chǎn)的價(jià)值或企業(yè)的發(fā)展，我們也可以借鑒法國(guó)、德國(guó)、日本等國(guó)的做法，允許被繼承人在遺囑中設(shè)定一個(gè)禁止遺產(chǎn)分割的期限，通常大部分國(guó)家是五年，最長(zhǎng)的是三十年。在此期間可通過(guò)由遺囑指定或繼承人推選的合適人選，代表繼承人共同處理企業(yè)事務(wù)，延續(xù)家族企業(yè)的穩(wěn)定性。

當(dāng)繼承人不適合繼承，可選擇遺囑信托方式實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)管理

遺囑信托起源于歐美國(guó)家，是指由立遺囑人在生前與受托人簽訂財(cái)產(chǎn)信托合同，委托受托人在其去世后依遺囑內(nèi)容執(zhí)行遺產(chǎn)的管理、分配、運(yùn)用及給付等相關(guān)事宜，以完成遺產(chǎn)分配并照顧繼承人。 遺囑信托歷經(jīng)上百年驗(yàn)證，已成為家族傳承的有效手段。

2011年美國(guó)蘋(píng)果公司前董事長(zhǎng)喬布斯逝世，留下了巨額財(cái)富。據(jù)國(guó)外媒體報(bào)道，在其去世前兩年就以遺囑的方式將多處房產(chǎn)及巨額股票交給不同的信托機(jī)構(gòu)管理，并對(duì)其去世后遺產(chǎn)的收益及分配做了妥善安排。英國(guó)戴安娜王妃去世時(shí)兩位王子非常年幼，沒(méi)有管理資產(chǎn)的能力，幸好戴妃未雨綢繆生前就立了遺囑，其內(nèi)容并非分配遺產(chǎn)，而是將其大量資產(chǎn)委托給專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行管理、保值、增值，待王子成年由他們自己決定這些資產(chǎn)的處理方式。信托遺囑在西方國(guó)家運(yùn)用非常廣泛，資產(chǎn)豐厚而繼承人構(gòu)成又非常復(fù)雜的富翁們借助專(zhuān)業(yè)而有效的遺囑，能最大程度地使自己的財(cái)富得以傳承，并減少遺產(chǎn)糾紛的出現(xiàn)。

根據(jù)貝恩公司與招商銀行發(fā)布的《2013中國(guó)私人財(cái)富報(bào)告》，只有35%的“二代”愿意接掌家族企業(yè)。極端例子是蘇州一家族企業(yè)的第三代傳人砍斷自己的手指表達(dá)抗拒家族要求其接班的意圖。而我國(guó)信托法第8條規(guī)定：當(dāng)事人可以采取遺囑的方式設(shè)立信托。該法條為我國(guó)民營(yíng)企業(yè)的“創(chuàng)一代”選擇遺囑信托作為身后財(cái)產(chǎn)的規(guī)劃方式提供了法律依據(jù)。遺囑信托的主要意義在于：一是當(dāng)繼承人年幼或其他原因不適合親自打理企業(yè)的，可委托專(zhuān)業(yè)機(jī)構(gòu)對(duì)遺產(chǎn)進(jìn)行管理和運(yùn)作，使遺產(chǎn)保值、增值，等到繼承人成年或具有管理能力時(shí)再將資產(chǎn)移交，避免家族資產(chǎn)因疏于管理而被不良用心者霸占或貶值；二是可避免人數(shù)眾多的繼承人因遺產(chǎn)分割而分散企業(yè)的股份，使創(chuàng)始人家族失去控股權(quán)，采用將股權(quán)交給專(zhuān)業(yè)公司打理的方式可有效避免這種情況的發(fā)生；三是既保證受益人未來(lái)的生活，又防止其過(guò)度揮霍，甚至影響企業(yè)的持續(xù)發(fā)展；四是如果將來(lái)征遺產(chǎn)稅的話(huà)也可合法避稅，這是由信托的性質(zhì)所決定的。由于信托是把資產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移給受托人，因此委托人去世該部分資產(chǎn)不在其遺產(chǎn)范圍內(nèi)，故不需要繳納遺產(chǎn)稅。

遺囑信托方式因委托人生前便安排好了去世后財(cái)產(chǎn)處理事項(xiàng)并指定受益人，從表面上看能減少家族內(nèi)部成員的糾紛，實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)的平穩(wěn)傳承。然而遺囑信托存在兩大弊端，一是要實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)傳承的無(wú)縫對(duì)接很困難，主要原因是委托人去世后無(wú)法在很短時(shí)間內(nèi)就把遺留的財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)給信托公司管理，各種手續(xù)辦下來(lái)兩三年是常態(tài)。因此遺囑可以表達(dá)意愿，但無(wú)法實(shí)現(xiàn)馬上管理。二是無(wú)法從根本上杜絕內(nèi)斗，其主要原因是承受遺產(chǎn)分配不利后果的家族成員會(huì)想盡一切辦法阻擾遺囑的執(zhí)行，比如質(zhì)疑遺囑的真實(shí)性或拒絕簽字等。典型的例子便是中國(guó)“裸捐”第一人余彭年，生前立下將自己80億的資產(chǎn)于去世后全部撥給余彭年慈善信托基金管理并投入慈善事業(yè)，在其逝世半年后被其次子以父親無(wú)權(quán)處置亡母的財(cái)產(chǎn)為由主張?jiān)撨z囑無(wú)效，與遺囑的受益人對(duì)簿公堂。另外一個(gè)轟動(dòng)的案例是臺(tái)灣船王張榮發(fā)被稱(chēng)為“史上最偏心”遺囑案引發(fā)的家族內(nèi)部爭(zhēng)斗同樣也是曠日持久。因此由于遺囑本身具有的風(fēng)險(xiǎn)性同樣會(huì)影響或轉(zhuǎn)嫁到遺囑信托，使得遺囑信托成為具有較大風(fēng)險(xiǎn)的一種財(cái)產(chǎn)傳承工具。

為規(guī)避遺囑信托風(fēng)險(xiǎn)，家族掌門(mén)人選擇信托方式管理資產(chǎn)

成功的家族企業(yè)傳承模式既能兼顧企業(yè)的發(fā)展和子女的興趣，平衡家族成員之間的利益關(guān)系并且避免家事糾紛對(duì)家族企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)完整性的破壞，使得家族財(cái)富和家族精神能夠代代相傳。相比國(guó)內(nèi)“子承父業(yè)”的傳統(tǒng)方式，“家族信托”這個(gè)舶來(lái)品正在為國(guó)內(nèi)家族企業(yè)提供更精確、更細(xì)致、更周全的財(cái)富傳承方案。家族信托能有效避免遺囑常見(jiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)，它與遺囑信托最大的區(qū)別便是委托人生前就將信托設(shè)立好并完成資產(chǎn)轉(zhuǎn)移的所有法律程序，委托人在較長(zhǎng)的有生之年都可以親自監(jiān)管信托財(cái)產(chǎn)的運(yùn)營(yíng)，出現(xiàn)問(wèn)題時(shí)也可以進(jìn)行調(diào)整和應(yīng)對(duì)，從而保證去世后財(cái)產(chǎn)能按照自己的意愿處分，最大限度減少家族成員的內(nèi)斗。家族信托在中國(guó)還剛剛起步，但逐漸為高資產(chǎn)人群接受并嘗試，有可觀的市場(chǎng)需求。2013年1月，內(nèi)地第一只家族信托誕生。一位年過(guò)40的企業(yè)家與平安信托公司簽訂了一份募集規(guī)模為5000萬(wàn)元，合同期為50年的單一萬(wàn)全資金信托合同。根據(jù)約定，委托人與平安信托共同管理這筆資產(chǎn)。委托人可通過(guò)指定繼承人為受益人的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)財(cái)產(chǎn)繼承。2015年6月，中信銀行家族信托業(yè)務(wù)在上海正式啟動(dòng)，為客戶(hù)提供財(cái)富隔離保全、保值增值和有效傳承的定制化家族信托服務(wù)方案。

我國(guó)《信托法》為家族信托提供了基本的制度架構(gòu)支持，解決了家族財(cái)產(chǎn)長(zhǎng)期管理的方式和方法問(wèn)題，信托財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立性也為家族信托財(cái)產(chǎn)構(gòu)筑起一道安全的防火墻，保障了家族信托財(cái)產(chǎn)的安全與傳承。根據(jù)《信托法》的規(guī)定，家族信托設(shè)立要符合下列基本規(guī)程：一是委托人和受托人應(yīng)該達(dá)成意思表示一致的書(shū)面信托文件；二是將信托財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移給受托人，此做法不僅是出于家族財(cái)產(chǎn)的安全考慮，更出于家族財(cái)產(chǎn)的整體管理和傳承的需要；三是應(yīng)當(dāng)辦理信托登記。

在我國(guó)，從事家族信托服務(wù)的主要包括信托公司、商業(yè)銀行、律師事務(wù)所、第三方理財(cái)與服務(wù)機(jī)構(gòu)等，這些機(jī)構(gòu)從事家族信托業(yè)務(wù)各具優(yōu)勢(shì)，也各有不足。信托公司具有牌照優(yōu)勢(shì)，但欠缺的是產(chǎn)品和服務(wù)；商業(yè)銀行具有產(chǎn)品和客戶(hù)優(yōu)勢(shì)，但欠缺的是牌照與事務(wù)性管理人才；律師事務(wù)所擁有信托框架設(shè)計(jì)與信托文件制作、家族信托法律事務(wù)性管理優(yōu)勢(shì)，但欠缺的是信托牌照與資產(chǎn)管理技能；第三方理財(cái)與服務(wù)機(jī)構(gòu)具備較強(qiáng)的市場(chǎng)能力，但欠缺的是牌照、產(chǎn)品和信用能力。因此以上機(jī)構(gòu)都無(wú)法單獨(dú)將家族信托業(yè)務(wù)做好，需要各家機(jī)構(gòu)在通力合作的基礎(chǔ)上發(fā)揮各自?xún)?yōu)勢(shì)，共同完成家族信托的市場(chǎng)設(shè)計(jì)。

個(gè)性化、私密性的新型財(cái)富傳承模式——家族辦公室

由于信托機(jī)構(gòu)及私人銀行主要提供程式化的產(chǎn)品銷(xiāo)售服務(wù)，并不一定能滿(mǎn)足企業(yè)主的個(gè)性化及保密性的私人需求，因此目前國(guó)內(nèi)一些家族企業(yè)模仿歐美國(guó)家的做法，以家族基業(yè)長(zhǎng)期發(fā)展和財(cái)富代際傳承為目的，組建更高端的財(cái)富管理模式——家族辦公室來(lái)為其家族提供全方位的財(cái)稅、金融、法律等專(zhuān)業(yè)服務(wù)，監(jiān)督及管理整個(gè)家族的財(cái)富、家族成員教育、人際關(guān)系、慈善事業(yè)等全方位的家族事務(wù)，被形象地稱(chēng)為“家族的管家”。家族辦公室可追溯至19世紀(jì)的歐洲，后在美國(guó)發(fā)展壯大，如著名的洛克菲勒家族創(chuàng)立的美國(guó)洛克菲勒投資管理公司，其創(chuàng)立之初便是專(zhuān)門(mén)為洛克菲勒家族提供財(cái)富管理。家族辦公室管理模式在新興的亞太市場(chǎng)也得到了廣泛的認(rèn)可。近期也有報(bào)道稱(chēng)阿里巴巴副總裁蔡崇信將阿里集團(tuán)上市后帶來(lái)的巨額財(cái)富交給成立于香港的家族辦公室來(lái)管理。在有著悠久信托文化的歐美國(guó)家，家族辦公室可以作為一個(gè)獨(dú)立的受托主體存在。

但是，我國(guó)大陸地區(qū)對(duì)于設(shè)立家族辦公室仍存在一定的法律障礙。比如我國(guó)信托法第24條規(guī)定受托人只能是自然人或法人，排除了合伙這種形式。然而其實(shí)家族辦公室就是一個(gè)集財(cái)富管理、法律、財(cái)務(wù)、證券、保險(xiǎn)等方面的人才共同組成的專(zhuān)業(yè)團(tuán)隊(duì)，特別適合具有高度人合性、保密性及低成本性的有限合伙形式。另外根據(jù)我國(guó)目前的信托法，只有信托公司才具有營(yíng)業(yè)信托的受托人資格，因此家族辦公室不能成為營(yíng)業(yè)受托人，只能協(xié)助信托公司管理家族事務(wù)，如此不僅增加了成本，而且大大降低了其區(qū)別于一般受托人的在忠誠(chéng)性、保密性及個(gè)性化的優(yōu)勢(shì)。

綜上所述，家族信托由于在我國(guó)大陸地區(qū)剛起步，上述信托還僅限于單純的資產(chǎn)信托，而對(duì)于整個(gè)家族企業(yè)的傳承管理還有待于現(xiàn)行繼承法律制度及現(xiàn)代民營(yíng)企業(yè)法律制度的共同完善。民營(yíng)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展事關(guān)我國(guó)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展未來(lái)，家族企業(yè)應(yīng)根據(jù)實(shí)際情況盡早規(guī)劃，選擇適合自己的發(fā)展路徑，即使是退出企業(yè)經(jīng)營(yíng)，也可以通過(guò)私人銀行、家族辦公室等對(duì)財(cái)富進(jìn)行積極管理，不但可以使家族財(cái)富保值增值，還能使家族成員得到全方位的服務(wù)，家族財(cái)富仍能夠得到有效傳承。

（作者單位：上海外國(guó)語(yǔ)大學(xué)法學(xué)院）

【注：本文系上海外國(guó)語(yǔ)大學(xué)校級(jí)規(guī)劃基金項(xiàng)目“民營(yíng)家族企業(yè)財(cái)產(chǎn)繼承的法律問(wèn)題研究”（項(xiàng)目編號(hào)：KX171360）階段性成果】

【參考文獻(xiàn)】

①《從喬布斯的遺產(chǎn)處置看遺囑信托功能》，《北京商報(bào)》，2013年6月30日。

責(zé)編/孫垚 美編/楊玲玲