【摘要】國際交流的加強，帶來了跨境貿易的增多，海外代購成為當下跨境小額貿易的一種新方式。然而，在個別海外代購走私案件的影響下，不難發(fā)現(xiàn)這種貿易新方式背后蘊含的法律問題。因此，要運用刑法手段規(guī)制海外代購行為。

【關鍵詞】海外代購 刑法規(guī)制 量刑

【中圖分類號】D924 【文獻標識碼】A

在我國，海外代購由來已久，尤其是最近幾年電子商務的興起，掀起了海外代購發(fā)展浪潮。而在個別海外代購走私案件的影響下，廣大民眾對海外代購走私案件的司法審判產(chǎn)生了熱議。

海外代購行為刑法規(guī)制的必要性

首先，海外代購涉及走私行為，我國海關監(jiān)管秩序和稅收安全保障要求實施刑法規(guī)制。從海外代購事件表面來看，海外代購是一種民事法律關系，海外代購主體與國內消費者之間構成了買賣合同或者是委托購買合同。然而，從深層次來看，海外代購涉及走私行為，當期偷逃稅額超過一定的法定數(shù)額之后，或者是在一年內由于走私被給予二次行政處罰之后又進行走私的，將構成走私犯罪。由此可見，海外代購的確涉及走私行為，對我國的海關監(jiān)管秩序維護，以及稅收安全、稅收利益的保障產(chǎn)生極大的威脅。所以，針對海外代購行為采用刑法手段規(guī)制十分必要。

其次，海外代購具有一定的社會危害性，單純依賴相關行政法律規(guī)范實施規(guī)制并不全面，需要刑法規(guī)制來進行補充。海外代購市場進入高速發(fā)展階段，經(jīng)濟效益可觀，在此背景下，越來越多的人開始不懼走私處罰的風險，加大了海外代購的業(yè)務量。海外代購偷逃稅額所帶來的價格優(yōu)勢形成一種不正當競爭，可能會對市場秩序，以及國內貿易市場產(chǎn)生消極影響。另外，海外代購涉及走私，可能會損害他人健康或者利益?？偠灾?，海外代購對社會產(chǎn)生一定的危害，需要利用刑法手段來對其進行補充規(guī)制。

最后，當前民眾對海外代購作為一種走私行為的認識不足，面對這種情況，實施刑法規(guī)制有助于扭轉民眾的錯誤觀念。很多海外代購主體癡迷代購行為帶來的價格優(yōu)勢，在追求經(jīng)濟效益的同時，產(chǎn)生了很多錯誤觀念，如“走私致富”“走私于己無關”等。在對于具有嚴重社會危害的海外代購走私犯罪施以刑法制裁，從而對廣大海外代購主體起到震懾、教育、引導的作用，轉變當前針對海外代購行為的錯誤觀念。

海外代購行為涉及的刑法問題分析

海外代購行為與走私行為關系分析。海外代購是在接受他人委托的基礎上，由海外代購主體（包括自然人或者單位）在海外購買商品后寄回國或者是帶回國內的行為。那么，海外代購可以分為自然人代購或者是單位代購。當自然人或者單位在海外購買商品后帶回國入境時，以及采用快遞方式郵寄回國時，故意逃避關稅，則構成了走私。走私犯罪危害的是國家利益，而不針對個人的經(jīng)濟利益和生命安全。因此，當海外代購行為已經(jīng)構成走私犯罪時，絕大多數(shù)情況下應按照走私普通貨物、物品罪對其犯罪行為進行定罪處罰。

貨物與物品的區(qū)分分析。從貨物和物品的漢語釋義上看，兩者的區(qū)分度并不大，其不同點在于是否具有交易的性質，一般來說，貨物含有貿易的性質，而物品則沒有。在《中華人民共和國海關法》中規(guī)定貨物的認定標準為是否進行出售和牟利，但個人可以攜帶一定數(shù)量的貨物或者物品，因此，銷售是兩者的罪名擬定的標準。除此之外，兩者的區(qū)分還在于是否可以進行準確的定罪量刑。由于貨物存在出售牟利情節(jié)，而物品則沒有。走私貨物，將會對國家關稅收取產(chǎn)生影響，不利于市場秩序的穩(wěn)定。但如果走私物品，則沒有銷售牟利的主觀故意性，故而，對國家和社會的危害性小。在走私貨物和物品涉及相同金額時，應予以兩者區(qū)分來保證對罪責刑的統(tǒng)一。

偷逃應繳稅額的定刑幅度分析。根據(jù)《中華人民共和國刑法修正案（八）》（以下簡稱《刑法修正案（八）》）的規(guī)定，走私貨物、物品罪相關的具體量刑數(shù)額取消，將量刑幅度定義為：偷逃稅額的較大、巨大、特別巨大。不僅如此，在原有的基礎還增加對走私情節(jié)的判定標準，也采用定性的量刑標準，即嚴重情節(jié)、特別嚴重情節(jié)。在《刑法修正案（八）》出臺和實施之前，其中有關走私犯罪的量刑標準定位在5萬元，但在經(jīng)濟不斷發(fā)展的今天，該標準已經(jīng)無法適用。當前，采用不明確的數(shù)額認定尺度，與我國高速發(fā)展的對外貿易經(jīng)濟相適應。不同地區(qū)還可以利用刑法規(guī)定對走私犯罪進行靈活處理，做到“明刑慎罰”。然而，仍然需要注意的是，《刑法修正案（八）》中提及的較大、巨大、特別巨大，量刑幅度在實施執(zhí)行的過程中，依然采用原有刑法中的量刑幅度。因此，對這個定性幅度還是需要司法解釋的補充。

對走私普通貨物、物品罪的刑事責任分析。對于自然人犯罪主體量刑，按照《刑法修正案（八）》的相關規(guī)定，對一年內因走私被給予二次行政處罰之后又走私的情況，進行了具體規(guī)定，并對量刑幅度進行了修改，還規(guī)定取消死刑，這說明刑法的改進與完善體現(xiàn)了時代性原則，為我國的社會穩(wěn)定保駕護航。走私普通貨物、物品罪已經(jīng)在經(jīng)濟犯罪的范疇之內，所以，在以后的刑法修正案中應規(guī)定偷逃稅額較大、巨大，以及特別巨大分別對應的具體涉案金額，以便進行量刑。而對于單位犯罪主體量刑，現(xiàn)階段我國對單位走私普通貨物、物品罪的處罰較輕，即“對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑”。

用刑法手段規(guī)制海外代購行為的建議

以列舉法立法完善海外代購立法。在我國，走私犯罪立法主要以犯罪對象作為衡量標準，從而規(guī)定相應的具體罪名，采用正面舉例的方式。而在走私普通貨物、物品罪上則采用了反面舉例，其他所未被具體走私罪列舉到的走私犯罪對象都可以列入到此罪中。雖然這種方式操作性較高，在定罪量刑方面也較為容易，但過于死板，容易出現(xiàn)懲辦不力或者是懲處過分的情況。因此，將這種立法形式改為列舉法立法，則能夠在很大程度上避免上述問題的發(fā)生。

以司法解釋明確海外代購行為走私定罪量刑標準。在原有刑法中，針對走私普通貨物、物品罪，其所規(guī)定的量刑幅度5萬元、15萬元、50萬元，仍然在很多實務部門中使用。雖然這種具體的偷逃稅額已經(jīng)改為彈性較大的量刑幅度，即較大、巨大、特別巨大，但這種彈性量刑標準在實際實施的過程中，多少偷逃稅額才能被定位在較大、巨大或者是特別巨大，對此缺乏一定的司法解釋。此外，針對情節(jié)嚴重性規(guī)定的嚴重情節(jié)、特別嚴重情節(jié)也同樣缺乏司法解釋。因而，針對海外代購行為走私定罪量刑的標準，應采用司法解釋予以明確，從而對定罪量刑的尺度進行合理把握。

采用靈活性稅率計算方式。針對走私行為所涉及的偷逃稅額，應采用較為靈活性的稅率計算方式。如果走私后稅率升高，高于當日稅率，應以當日稅率為準，反之則以變化后的稅率為準。

以立法規(guī)范促使海外代購行為規(guī)范化。當前，我國的法律法規(guī)中并沒有專門針對海外代購和網(wǎng)絡代購的。因此，應以立法規(guī)范來促使海外代購行為規(guī)范化，從而保護消費者和海外代購主體雙方的合法權益，同時也告訴雙方如何去遵守我國的對外貿易規(guī)定。立法規(guī)范的最終目標是保障人民利益，指引代購主體遵守法律，降低走私犯罪率。

加大對單位走私行為具體負責人的處罰。刑法的量刑原則在于罪責刑相統(tǒng)一，那么針對司法實踐中的單位走私犯罪，應給予對應的處罰。因此，對單位走私行為具體負責人應加大處罰，如增設罰金刑，同時提高最高的定罪量刑上限等。

（作者單位：澳門科技大學）

【參考文獻】

①石東洋、雷傳平、陳文舉：《海外代購行為的刑法規(guī)制》，《河北工業(yè)大學學報（社會科學版）》，2015年第2期。

②陳暉：《認定海外代購走私犯罪的幾個爭議問題》，《上海海關學院學報》，2013年第3期。

責編/肖晗題 美編/楊玲玲 

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