【摘要】近年來，大病眾籌借助互聯(lián)網(wǎng)眾籌迅猛發(fā)展的東風(fēng)受到大眾青睞。但由于經(jīng)濟(jì)人的有限理性和信息不對稱的普遍存在，也導(dǎo)致大病眾籌頻繁陷入“騙捐”與眾籌平臺“掃樓”等負(fù)面新聞。為彌補(bǔ)市場與非營利組織的“先天不足”，立法規(guī)制大病眾籌成為必然。需要為相關(guān)眾籌平臺設(shè)定明確的權(quán)利義務(wù)責(zé)任，從而在抑制平臺機(jī)會主義行為的同時(shí)，充分發(fā)揮眾籌的商業(yè)高效屬性而為慈善目的服務(wù)。

【關(guān)鍵詞】大病眾籌  機(jī)會主義行為  契約失靈  志愿失靈  立法規(guī)制      

【中圖分類號】D922.182    【文獻(xiàn)標(biāo)識碼】A

大病眾籌是互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代民間互助形式的創(chuàng)新發(fā)展，它使得社會資源得以充分配置的同時(shí)，又讓陌生人之間便捷地施以善心成為可能。但大病眾籌作為新生事物，目前尚處于法律不禁止但又缺乏明確規(guī)范的“灰色地帶”。2019年12月初，梨視頻網(wǎng)站的一則關(guān)于水滴籌工作人員“地推”，“掃樓式”尋找求助者的視頻將近年來飽受爭議的大病眾籌再次推上風(fēng)口浪尖。大病眾籌到底是在做“公益”還是做“生意”？面對問題頻發(fā)的大病眾籌，如何從法治的角度解決問題，使社會秩序回歸，讓求助者得救，施助者善心被保護(hù)？

大病眾籌出現(xiàn)“騙捐”“掃樓”等問題的原因

近年來，大病眾籌頻頻發(fā)生“騙捐”“掃樓”等問題。這些機(jī)會主義行為的發(fā)生，根本上源于經(jīng)濟(jì)人的“有限理性”和信息不對稱的普遍存在。

由于捐贈(zèng)人的“有限理性”和信息不對稱的普遍存在，大病眾籌平臺理應(yīng)承擔(dān)起對求助者信息真實(shí)性嚴(yán)格審核之責(zé)任。但目前我國運(yùn)營大病眾籌項(xiàng)目的互聯(lián)網(wǎng)平臺均為商業(yè)企業(yè)。平臺的商業(yè)屬性導(dǎo)致其必然在信息不對稱的情況下出現(xiàn)事后機(jī)會主義行為，或稱“契約失靈”，即當(dāng)消費(fèi)者無法獲知企業(yè)的全部信息時(shí)，其對企業(yè)提供的服務(wù)或產(chǎn)品質(zhì)量無從判斷，從而導(dǎo)致企業(yè)為追逐高額利潤而“以次充好”。此時(shí)，市場機(jī)制本身的調(diào)節(jié)作用受到抑制，難以發(fā)揮作用。在大病眾籌中，眾籌平臺的事后機(jī)會主義行為包括：一是眾籌平臺未嚴(yán)格審核求助者資格和求助信息的真實(shí)性，二是大病眾籌平臺未對眾籌款項(xiàng)的去向作嚴(yán)格監(jiān)管。因?yàn)檫@些行為本身不會為平臺帶來收益，反而會增加成本，甚至由于嚴(yán)格監(jiān)管而導(dǎo)致潛在客戶的流失。

在信息不對稱的情況下，經(jīng)濟(jì)人的“利己”屬性導(dǎo)致事前機(jī)會主義行為普遍存在，即掌握私有信息的一方會利用對方的無知而為自己謀取利益。在大病眾籌中，捐贈(zèng)人無法獲知求助者的全部信息，也很難鑒別其所提供信息的真實(shí)性。這就使得那些企圖通過虛假眾籌獲利的人有機(jī)可乘。從“羅一笑”事件到“德云社吳鶴臣眾籌”事件，頻繁發(fā)生的求助者信息不實(shí)情況讓大病眾籌不斷陷入“治病還是致富”的拷問。

大病眾籌立法規(guī)制的必要性

如何抑制大病眾籌的機(jī)會主義行為？根據(jù)Henry B.Hansmann的理論，非營利性組織是抑制這種行為的合理制度安排。但事實(shí)上，如果大病眾籌平臺以非營利組織形式運(yùn)營，在避免“契約失靈”的同時(shí)卻又陷入了“志愿失靈”的窘境。所謂“志愿失靈”，是指非營利性組織開展的志愿活動(dòng)常常出現(xiàn)問題而導(dǎo)致其無法正常運(yùn)行。也可以說是，非營利性組織的固有缺陷導(dǎo)致了社會財(cái)富第三次分配的不充分和不平衡。

大病眾籌這種模式在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的興起也正是多年來慈善組織“志愿失靈”的結(jié)果。“郭美美事件”“吳花燕事件”，以及今年新冠肺炎疫情中湖北紅十字會的失職事件，無一不暴露出慈善組織活動(dòng)中存在的諸多問題。在“志愿失靈”的情況下，人們寧愿選擇自力救濟(jì)、互幫互助，通過社交媒體向陌生人求助，而不是期待慈善組織及時(shí)雪中送炭。

大病眾籌平臺作為商業(yè)企業(yè)做慈善因“契約失靈”而導(dǎo)致機(jī)會主義行為難以避免，而慈善組織的“志愿失靈”又導(dǎo)致了大病眾籌這種模式的必然存在。要平衡兩難困境，就需要發(fā)揮“看得見的手”之政府的監(jiān)管職能，通過良法善治將大病眾籌納入中國特色社會主義法治框架內(nèi)，借助強(qiáng)制力規(guī)范其行為，從而發(fā)揮其最大的社會救濟(jì)效用。

大病眾籌立法規(guī)制的思路

當(dāng)前，大病眾籌尚屬于法律規(guī)制的“灰色地帶”，導(dǎo)致大病眾籌平臺不斷以“慈善”之名義賺取資本的紅利。政府監(jiān)管與立法規(guī)制大病眾籌的原則是既要避免亂象叢生，又要盡可能大地發(fā)揮大病眾籌的社會慈善效能。因此，立法規(guī)制大病眾籌的核心在于規(guī)制此類眾籌平臺之行為。其核心制度設(shè)計(jì)應(yīng)該包括但不限于以下三個(gè)方面：

一是嚴(yán)格事前防范的求助者信息審核制度。當(dāng)前大病眾籌“騙捐”現(xiàn)象存在的根本原因在于眾籌平臺對求助申請信息只做簡單的形式審查，且由于缺乏法律規(guī)制，眾籌平臺通常會在用戶協(xié)議中聲明，求助者發(fā)布信息的真實(shí)性由其自身負(fù)責(zé)，從而排除了平臺對虛假信息的責(zé)任。所以，要從源頭上遏制求助者信息不實(shí)的問題，就要在立法中嚴(yán)格規(guī)定大病眾籌平臺的信息審核義務(wù)。一方面，要賦予此類眾籌平臺對求助者信息進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查的權(quán)利，同時(shí)要建立起保證實(shí)質(zhì)審查之可行性的信息審核聯(lián)動(dòng)機(jī)制——包括但不限于此類眾籌平臺與社保機(jī)構(gòu)、公安機(jī)關(guān)、醫(yī)療機(jī)構(gòu)，以及保險(xiǎn)公司等相關(guān)單位對求助者真實(shí)信息進(jìn)行聯(lián)動(dòng)審核。另一方面，立法應(yīng)規(guī)定在發(fā)生求助者信息不實(shí)而造成欺詐時(shí)，大病眾籌平臺應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。大病眾籌中，因求助者隱瞞財(cái)產(chǎn)或者提供虛假信息而造成的欺詐時(shí)有發(fā)生。如果僅僅通過事后救濟(jì)來挽回捐贈(zèng)人損失，在大病眾籌中可行性不高。因?yàn)榇蟛”娀I的捐贈(zèng)人往往是小額捐贈(zèng)，人數(shù)眾多。集體訴訟的成本過高導(dǎo)致捐贈(zèng)人更容易選擇“聲討”而非“訴訟”。同時(shí)，法律也無法直接規(guī)制求助者的行為，因此只能從此類眾籌平臺入手，通過明確法律責(zé)任來倒逼平臺對求助者信息進(jìn)行嚴(yán)密審慎的實(shí)質(zhì)性審查。

二是強(qiáng)化事中控制的眾籌款項(xiàng)監(jiān)管制度。強(qiáng)調(diào)大病眾籌平臺對眾籌款項(xiàng)的監(jiān)管，其出發(fā)點(diǎn)是為了保障捐贈(zèng)人贈(zèng)與目的的實(shí)現(xiàn)。一方面，為了避免捐贈(zèng)人由于“非理性”決策而導(dǎo)致的盲目捐贈(zèng)可能造成的損失，法律應(yīng)要求眾籌平臺必須嚴(yán)格設(shè)置眾籌金額上限。另一方面，為避免求助者濫用眾籌款項(xiàng)，法律應(yīng)要求眾籌平臺改變現(xiàn)有的“一次性提現(xiàn)”模式，而改為“直接轉(zhuǎn)至對公賬戶”模式或者“報(bào)銷—提現(xiàn)”模式。法律和大病眾籌平臺都無法強(qiáng)制求助者自律，因此要避免求助者濫用眾籌款項(xiàng)，根本的解決辦法是通過平臺改變提現(xiàn)模式來抑制求助者的濫用款項(xiàng)行為?？梢圆扇∫韵聝煞N方式：由眾籌平臺直接將眾籌款項(xiàng)轉(zhuǎn)至醫(yī)療機(jī)構(gòu)的對公賬戶；眾籌款項(xiàng)分次打到求助者私人賬戶，但求助者須階段性提供相關(guān)單據(jù)作為眾籌平臺的報(bào)銷依據(jù)。此時(shí)，眾籌平臺須對單據(jù)進(jìn)行嚴(yán)格審核，否則一旦出現(xiàn)“挪用款項(xiàng)”的欺詐行為，平臺將承擔(dān)連帶責(zé)任。同時(shí)，由于大病眾籌通常為30天籌款期，在此期間內(nèi)陸續(xù)捐贈(zèng)的款項(xiàng)如果均打到眾籌平臺賬戶則容易導(dǎo)致平臺形成資金池。為避免這種情況下平臺因商業(yè)屬性導(dǎo)致的機(jī)會主義行為，法律應(yīng)該嚴(yán)格規(guī)定大病眾籌平臺的第三方資金托管機(jī)制，將平臺自有資金與大病眾籌款項(xiàng)作以嚴(yán)格的分賬管理。

三是謹(jǐn)慎事后監(jiān)督的剩余款項(xiàng)合理使用制度。在大病眾籌中，眾籌平臺某種程度上扮演了“慈善中介”的角色，平臺為求助者和捐贈(zèng)人提供交互信息，同時(shí)也具有管理眾籌款項(xiàng)的功能。因此，當(dāng)大病眾籌發(fā)生眾籌款項(xiàng)剩余的情況時(shí)，可以參照慈善法律當(dāng)中的“慈善相近”原則，法律賦予此類眾籌平臺追索剩余善款并促進(jìn)其合理使用的權(quán)利。具體言之，法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定，在大病眾籌款項(xiàng)出現(xiàn)剩余時(shí)，眾籌平臺有權(quán)要求求助者或相關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)（如果眾籌平臺選擇直接將眾籌款項(xiàng)打給相關(guān)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的對公賬戶的話）返還剩余款項(xiàng)。剩余款項(xiàng)的處理須依據(jù)捐贈(zèng)人之意愿，即按比例返還或參照慈善法律當(dāng)中的“慈善相近”原則賦予平臺代為捐贈(zèng)給相關(guān)公益組織的權(quán)利。

（作者為吉林大學(xué)法學(xué)院博士研究生）

【注：本文系中共吉林省委黨校（吉林省行政學(xué)院）2020年度校（院）一般課題“完善我國公共衛(wèi)生法律體系研究”（項(xiàng)目編號：2020YB12）的研究成果】

【參考文獻(xiàn)】

①馮海寧：《“網(wǎng)絡(luò)個(gè)人大病求助案”的法治啟示》，《人民法院報(bào)》，2019年11月12日。

責(zé)編/周小梨    美編/陳媛媛